Verdeckte Gewinnausschüttung durch Beraterhonorare

Eine sog. verdeckte Gewinnausschüttung (vGA) liegt vor, wenn bei einer

Kapitalgesellschaft eine Vermögensminderung (verhinderte Vermögensmehrung)

vorgenommen wird, die durch das Gesellschaftsverhältnis veranlasst ist

und in keinem Zusammenhang zu einer offenen Ausschüttung steht.

I. d. R. wird die Veranlassung durch das Gesellschaftsverhältnis dann angenommen,

wenn die Kapitalgesellschaft ihrem Gesellschafter oder an eine ihm nahestehende

Person einen Vermögensvorteil zuwendet, den sie bei Anwendung der Sorgfalt

eines ordentlichen und gewissenhaften Geschäftsleiters einem Nichtgesellschafter

nicht gewährt hätte.


Ist der begünstigte Gesellschafter ein beherrschender, so kann eine vGA

auch dann anzunehmen sein, wenn die Kapitalgesellschaft eine Leistung an ihn

oder einen nahen Angehörigen erbringt, für die es an einer klaren,

im Voraus getroffenen, zivilrechtlich wirksamen und tatsächlich durchgeführten

Vereinbarung fehlt - diese also einen sog. "Fremdvergleich" nicht

standhält.

Eine Vereinbarung über Beraterhonorare, die angesichts der umfänglichen

wie unbestimmten Beschreibung der zu erbringenden Beratungsleistungen weder

das "Ob" noch das "Wie" bzw. "Wann" der vertraglichen

Leistungserbringung bestimmen lässt, hält nach einer Entscheidung

des Bundesfinanzhofs vom 12.9.2018 einem steuerrechtlichen Fremdvergleich nicht

stand. Die Leistungen sind als vGA zu qualifizieren.

Im entschiedenen Fall war den vertraglichen Vereinbarungen kein Zeitpunkt zu

entnehmen, bis zu dem ein "vertraglich vereinbarter Erfolg" ("Errichtung

eines Rechnungswesens mit Lohn- und Finanzbuchhaltung, Kostenrechnung und einer

DV-gestützten Materialwirtschaft") eingetreten sein sollte. Hieraus

wurde der Schluss gezogen, dass ein ordentlicher und gewissenhafter Geschäftsleiter

eine derart unkonkrete Vereinbarung mit einem Dritten, der nicht Gesellschafter

ist, auch angesichts der sich hieraus ergebenden beträchtlichen finanziellen

Verpflichtungen der GmbH, nicht getroffen hätte.